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    中國公司法與香港公司法的差異

    作者:港通咨詢顧問
    更新:2022-09-27 22:32:04
    瀏覽數:58次

    香港毗鄰大陸,與內地的經濟貿易廣泛且深入。而這一經貿行為主要在兩地公司之間進行,相互投資也主要以組建合資公司的方式表現。不過,大陸和香港在公司法卻有著較大差異。了解兩地公司法之間的差異,能免去兩地經貿行為中很多的麻煩。今天,港通咨詢顧問就為大家介紹“中國公司法”與“香港公司法”之間的差異。

    一、“中國公司法”和“香港公司法”基本概況


    內地的公司法以制定法為基本表現,其主要內容是《公司法》,與之相關的有《中外合資經營企業法》、《中外合作經營企業法》、《外資企業法》等。其中,《公司法》具普遍適用效力,《中外合資經營企業法》、《中外合作經營企業法》、《外資企業法》只適用于外商投資企業?!豆痉ā放c外商投資企業法對公司而言,是普通法與特別法的關系。


    香港的公司法由制定法和判例法兩部分構成。最初,制定法完全追隨英國,判例法也來源于英國和英聯邦地區,現在,香港已形成包括公司法在內,富有香港特色的制定法和判例法,而《公司條例》是香港制定法中篇幅最大的。香港《公司管理條例》具有廣泛的適用效力。不僅適用于香港本地公司,也適用于海外公司;不僅適用于私人公司,也適用于公眾公司;不僅適用于單一公司,也適用于公司集團、控股公司和附屬公司。


    二、兩地公司法的主要差異及分析


    公司法的規范對象主要是公司,公司是具有法律人格的組織。公司法既要規范公司的組織形式和組織結構,又要規范公司的內部行為和外部行為。因此,公司法既是組織法,又是行為法。然而,以何種價值取向為指導來設計組織規范和行為規范,則會導致風格迥異的規范體系。作為近代工業文明產物的公司,通過其積聚資本和分散風險的功能,有效地推動了經濟發展并改變著社會結構。從法律角度看,其根本奧秘在于運用了人格分離技術和權力平衡原理。所謂人格分離技術,是指通過塑造公司的法律人格,將公司成員的人格和公司的人格相分離,從而隔離公司責任和成員責任的法律技術。利用此法律技術,可確定公司成員的有限責任,能在最大的程度上積聚資本和分散風險。


    所謂權力平衡原理,是指將公司內部的決策權、執行權、監督權分解由不同的機構行使,并界定相互制約關系的規則。運用該原理,能使投資者的所有權和經營權分離,從而產生職業管理者,可提高資產的營運效率。公司法所確定的組織規范和行為規范在何種程度上運用人格分離技術和權力平衡原理,通常決定于公司法對實現相關利益主體之間的利益均衡設計,而該設計又決定于立法者對安全、自由、公平、效益這幾個價值理念的取舍程度。


    上述理論在內地與香港的公司法中有不同反映。從總體上看,內地的公司法以安全價值為主要取向,兼顧效益、公平和自由;香港的公司法以自由價值為主要取向,兼顧效益、公平和安全。這與兩地公司法的歷史背景有關。內地的公司法初創于50年代的社會主義改造時期,此后中斷,又恢復于70年代末的改革開放。在對外開放中首先確定了外商投資企業的有限公司組織形式,在對內改革中又逐步將公司制從私營企業擴展至集體企業和國有企業,目前將公司制作為建立現代企業制度的主要途徑,并制定了與之相應的公司法。公司法的發展過程受特定時期的政治因素影響,起伏較大,不論在公司的適用范圍還是公司的設立監管等方面,有較多的限制。這種狀況現在開始有所改變。


    香港的公司法直接來源于英國,1856年通過第一部《公司條例》,從1948年起不再緊隨英國?,F行《公司管理條例》修訂于1984年。香港公司法作為香港法律的一部分,以“建立自由,帶來活力”為目標,為保障香港經濟自由、高效、繁榮發展提供相應規則。值得提到的是,香港繼1962年成立公司法修訂委員會后,又于1984年成立了公司法改革委員會,負責對香港公司法不時加以審議,以確保該法適合新的經濟環境的需要。內地雖尚無此專門機構,亦有學者提出改革公司法的建議。就當前兩地公司法的內容來看,差異較多,港通咨詢顧問將挑選部分特別項目進行闡述。


    三、關于內地和香港公司性質的定位


    對于公司的性質,兩地的法律觀念不盡相同。內地通常認為,公司是以營利為目的的經濟組織 ,在法律上,也將公司定位于“企業法人”,而公益性的事業單位等組織不能稱為公司。在香港,商業組織的主要形式是公司,但公司并非都是純粹的商業組織。根據香港《公司條例》第4條規定:“任何二名或多于二名為合法目的而組織起來的人士,可在一份組織章程大綱內簽署其名字,并遵從本條例中其他規定,成立一間具有法團地位的有限責任公司或無限責任公司?!痹诹⒎ㄉ?,沒有將公司確定為商業組織。在日常經濟生活實踐中,一些學校、慈善機構、居民會等非商業組織也可以采取公司形式設立和運作,公司具有廣泛的社會性。


    而這種做法,在內地公司法上是不可能的。對此也可能有另一種解釋,即香港是一個商業社會,因而社會組織也商業化。但這種解釋并不準確。內地公司法對公司適用范圍有嚴格限制,這一方面是源于“營利性”的認識,視公司為商業工具,投資者希望以此為自己增加利益。另一方面也與多年前的公司被濫用而造成社會經濟問題的經歷有關。從安全穩定的角度考慮,不希望公司性質泛化。


    香港公司法容許公司有廣泛的適用性,也不否認“營利”為公司性質的根本,但在香港法上,營利和牟利有所區別,并不必然發生聯系。牟利是指投資者從公司分得回報,營利是公司通過經營獲利,使資產保值和增值,公司之營利并不必然向投資者分配。因此,一些公益事業就可以采用公司的方式來運作。在這里,公司成為經營管理的手段——組織形態意義上的工具,而不僅僅是商業工具,這使公司的人格分離技術和權力平衡原理獲得廣泛運用有了較為自由的空間,同時也使經濟效益和社會效益得以改善。


    在內地改革過程中,一些事業單位改為企業管理,頗類似于香港法上的公益事業公司化。不過,就目前的法律來看,在這方面尚須規范和完善,如果采用公司形式來處理此類問題,則有必要對現行公司法中某些限制性規定加以修改。


    四、關于內地和香港公司類型的選擇


    學術上對公司的分類和法律上對公司類型的選擇,內地和香港有很大的區別,這種區別根源于大陸法系與普通法系的各自特征。內地公司法受大陸法系的影響較大,香港的公司法則與普通法系一脈相承。


    內地公司法規定的公司類型主要有:有限責任公司(包括國有獨資公司、外商投資公司),股份有限公司(包括上市公司),外國公司的分支機構。對于無限公司、兩合公司(即由承擔無限責任的股東和承擔有限責任的股東共同組成的公司)、股份兩合公司等有股東承擔無限責任的公司,在法律上未予承認。顯然,內地公司法對公司類型的選擇,看重的是股東責任有限。這種選擇,與有限責任公司和股份有限公司在當代社會經濟中鼓勵投資的重要作用是吻合的,同時,也有利于改變政府對國營企業承擔無限責任的狀況。


    香港公司法所涉及的公司類型較多,包括:私人公司、公眾公司、海外公司、無限公司、保證有限公司、有限公司、股份有限公司、董事經理負無限責任的有限公司、上市公司、附屬公司、公司集團等,但在《公司條例》中作明確定義的不多。上述公司類型中,最基本的是私人公司和公眾公司。香港法中的私人公司,是指具有下述特征的公司:


    1、成員(股東)人數二人以上五十人以下;


    2、不向公眾發行股份和債券;


    3、股份轉讓受嚴格限制。


    此種公司因不具有公開性,又被稱為封閉式公司。需要注意的是,香港法所指的私人公司只強調非公開性,而不強調投資者責任的有限性,因此具有較大包容度,可包含有限公司、無限公司、保證有限公司、董事經理負無限責任的有限公司。另外,私人公司中的有限公司亦可被稱為股份有限公司,即根據公司章程大綱,公司成員的法律責任僅限于所持有股份的承諾款額,此種公司即為股份有限公司。顯然,私人公司不同于內地的有限公司,兩地的股份有限公司也不完全相同,因為內地的股份有限公司都是可以向公眾募集資金的 。


    所謂公眾公司,是指可對公眾募集股本的公司。香港《公司管理條例》沒有對公眾公司做直接規定,而是通過《公司管理條例》第30條確定:如果公司修改章程,致使不符合私人公司的條件時,就須向公司注冊署長呈交一份符合公司條例附表2的招股章程陳述書,而成為公眾公司(該附表2的標題是“私人公司成為公眾公司時須交付處長的代替招股章程陳述書的格式及其須列載的報告”)。從邏輯上說,公眾公司是私人公司的相對面,除私人公司之外的公司,就應該是公眾公司。但香港法律沒有規定如何直接成立公眾公司,而是以私人公司為基點來反映公眾公司,所以,如果一家公司在成立時就希望成為公眾公司而使其章程不具備私人公司的要求,具體該如何操作,香港的法官也感到困惑。與內地公司相比較,公眾公司相似于內地的股份有限公司。在香港,公眾公司包括一部分股份有限公司和部分上市公司。


    私人公司與公眾公司在法律上的待遇是有差別的。私人公司可以不向外界公開業務狀況,每年向公司注冊官呈交(年檢)報告時,可豁免呈交資產負債表和核數師(負責財會監督的專業人員)報告,而公眾公司則不能享有這些特權。在香港注冊公司中,私人公司數量最多。香港公司法對公司類型的多元確定,不大注重邏輯關系,更多的是為實際需要提供盡可能廣泛的選擇,適應自由經濟的要求。多元本身就是自由的體現。不過,自由不是任意,所有自由的選擇都須以法律為邊界。香港公司法的意義之一正是在于為自由選擇公司提供法律邊界。


    比較而言,內地公司法將公司類型限制在股東責任有限的范圍,大大降低了因多元類型而可能形成的不穩定因素,但是限制了實際存在需要的自由選擇。香港公司法中的保證有限公司、無限公司、管理者負無限責任的有限公司,在內地法律中尚無可對應的法律形式。這幾種公司,既可為社會中的多元需要提供更廣泛的自由選擇空間,也有利于處理管理者利益約束軟化的問題,又有利于對債權人利益的安全保障,而這些都是尚待解決的基本問題。


    由此可見,香港與大陸的公司管理法規有極大的不同,如果您想要注冊香港公司,就需要選擇了解香港公司管理條例、并有責任心的香港秘書服務提供商為您提供服務,而港通咨詢顧問植根香港十余年,專注于離岸公司商務秘書服務。能為您提供離岸公司注冊、離岸公司銀行開戶、離岸公司年審、審計報稅、商標注冊、離岸公司注銷等全方位、一條龍服務,讓您全身心投入離岸公司業務發展,再無后顧之憂。選擇港通,選擇安心。


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